Кассационная жалоба по статье 228

Процедура рассмотрения уголовного дела не завершается вынесением приговора. Осужденный и его адвокат могут обратиться с жалобой в суды апелляционной, кассационной и надзорной инстанции. Кассационная жалоба по статье 228 УК РФ дает шанс на пересмотр приговора, в том числе на снижение срока лишения свободы.

Кассационная жалоба на приговор по ст. 228 УК РФ

В рамках статьи 228 УК РФ граждан могут привлекать к ответственности за следующие преступления – приобретение, транспортировка, хранение, изготовление или переработка средств, вызывающих наркотический или психотропный эффект. Ключевым отличием данной статьи является ответственность за преступления в сфере оборота наркотиков при отсутствии цели сбыта иным потребителям.

Для назначения наказания обвинению необходимо доказать следующие обстоятельства:

• факт совершения преступления, т.е. наличие определенных действий, связанных с незаконным оборотом наркосодержащих средств;
• наличие в действиях вины в форме прямого умысла, т.е. гражданин должен осознавать, что приобретает или хранит запрещенное вещество в нарушение требований закона;
• количество наркотиков, изъятых у субъекта, поскольку уголовная ответственность наступает только при значительном, крупном или особо крупном размере запрещенных веществ;
• наличие у подсудимого 16-летнего возраста, поскольку иначе статья 228 УК РФ не допускает применять наказание;
• подтверждение факта отнесения изъятого вещества к запрещенным наркотическим средствам – данный перечень утвержден Постановлением Правительства № 1002.

По всем указанным вопросам, а также ряду иных обстоятельств, суд должен изложить аргументированные выводы в приговоре.

Ввиду систематической борьбы с распространением и употреблением наркотических веществ, уголовный процесс по статье 228 УК РФ несет заведомо обвинительный характер. Если факт изъятия наркотиков надлежащим образом подтвержден, рассчитывать на снисхождение суда первой инстанции практически невозможно. Однако даже в случае тщательно проведенного расследования, профессиональный адвокат сможет максимально смягчить участь подзащитного. Для этого используются различные варианты обжалования приговора по УПК РФ.

Когда нужно подавать апелляционную и кассационную жалобу по ст 228 УК

При вынесении приговора могут допускать и существенные нарушения норм материального и процессуального права, которые влекут нарушение интересов осужденного. Возможность эффективного обжалования приговора через апелляцию или кассацию будет связана со следующими обстоятельствами:

• нарушение процессуальных правил ведения доследственных мероприятий, дознания и предварительного расследования (например, ненадлежащая фиксация изъятия наркотических веществ);
• нарушение прав обвиняемого, обусловленных его процессуальным статусом (например, нарушение или ограничение права на защиту);
• нарушение сроков давности привлечения к ответственности, по истечении которых дело должно быть прекращено (указанные сроки зависят от тяжести преступления, поэтому для каждой части статьи 228 УК РФ они будут различными);
• нарушение норм материального права, т.е. условий привлечения к ответственности по статье 228 УК РФ и неправильное применение норм уголовного закона (например, неправильная квалификация содеянного, применение более суровой третьей части статьи 228 УК РФ вместо второй части);
• неоправданное применение мер уголовной ответственности, когда характер деяния подпадал под признаки административного правонарушения (например, если размер изъятых наркотиков не достигает значительного размера, может наступать только ответственность по КоАП РФ);
• несоразмерность назначенного наказания характеру преступления, роли подсудимого в совершенном деянии.

Все указанные нарушения адвокат сможет установить путем анализа обвинительного приговора и иных материалов дела. Приговор в окончательной форме должен быть выдан на руки не только подсудимому, но и его защитнику.

Варианты обжалования приговора

Закон допускает возможность обжаловать приговор в апелляционном, кассационном или надзорном порядке. Апелляция подразумевает подачу жалобы до момента вступления в силу судебного вердикта. Все остальные способы обжалования направлены на пересмотр приговора, вступившего в силу. При выборе способа обжалования нужно учитывать следующие нюансы УПК РФ:

• подача апелляционной жалобы допускается в срок, не превышающий 10 суток с момента провозглашения судом вердикта (для граждан, заключенных под стражу, начало этого срока связано с моментом вручения копии приговора);
• подача кассационной жалобы допускается без ограничения срока, поскольку поправки в УПК РФ устранили ранее существовавшее ограничение в один год;
• обращение с кассационной жалобой возможно даже в случае, если по каким-либо причинам дело не рассматривалось в апелляционном порядке.

Процессуальные правила подачи кассационных жалоб на уголовные приговоры регламентированы главой 47.1 УПК РФ. Нужно учитывать, что в кассационном порядке предметом разбирательства будет проверка законности приговора. В этом заключается еще одно отличие от апелляционного процесса, в котором проверяется законность, обоснованность и справедливость судебного вердикта.

Исходя из анализа статьи 401.15 УПК РФ, в кассационном порядке приговор может быть пересмотрен только при выявлении следующих обстоятельств:

• существенное нарушение процессуальных правил УПК РФ при дознании, расследовании или судебном следствии;
• аналогичные нарушения норм УК РФ, т.е. правил привлечения к ответственности по статье 228 УК РФ;
• выявление фактов неисполнения условий досудебного соглашения.

Обратите внимание! Все указанные обстоятельства будут учтены судом кассационной инстанции только в случае, если они повлияли на исход уголовного дела. Такое правило, зафиксированное в статье 401.15 УПК РФ, обязательно должен учитывать адвокат при составлении жалобы на приговор, вступивший в силу.

Рассмотрим специальные нюансы составления и разбирательства кассационной жалобы, в зависимости от конкретных обстоятельств дела. Для этого нужно оценить характер уголовных санкций по статье 228 УК РФ, новые правила  обращения в кассационную инстанцию.

Кассационная жалоба на чрезмерную суровость приговора суда

При вынесении приговора и назначении наказания суд применяет санкции, указанные в соответствующих частях статьи Уголовного кодекса РФ. Перечень уголовных санкций в сфере наркооборота (без цели сбыта) предусмотрен тремя частями статьи 228 УК РФ, который разграничиваются по количеству изъятого вещества.

В зависимости от результатов экспертизы будет осуществляться классификация массы наркотика на значительный, крупный и особо крупный размер. Состав карательных санкций, предусмотренных нормами статьи 228 УК РФ, включает в себя:

• штраф в сумме до 40 000 рублей или заработка преступника сроком до трех месяцев (данный вид наказания зафиксирован только в части первой ст. 228 УК РФ, т.е. может применяться лишь при значительном размере наркотического вещества);
• работы обязательного характера;
• исправительные работы;
• ограничение свободы преступника;
• тюремный срок.

Обратите внимание! При выявлении хранения наркотиков в крупном или особо крупном размере, т.е. квалификации преступного деяния по частям 2 и 3 статьи 228 УК РФ, может применяться только один основной вид карательной санкции – тюремное заключение. При этом в состав дополнительных видов наказания могут включаться штраф и ограничение свободы.

Следовательно, только кассационная жалоба на приговор по ч.1 ст.228 УК РФ позволит добиться замены реального тюремного срока на условное наказание, либо на применение иных видов санкций. По частям 2 и 3 статьи 228 УК РФ можно рассчитывать только на полную отмену обвинительного приговора, либо на смягчение участи осужденного (в этом случае судом будет изменен в меньшую сторону срок тюремного заключения).

Чрезмерная суровость наказания, сама по себе, не может выступать основанием для обращения с кассационной жалобой. Если в содержании жалобы будет указан только этот довод, она будет возвращена судом без рассмотрения. Тем не менее, УПК РФ допускает вариант оспаривания приговора ввиду его чрезмерной суровости в случае, если это вызвано неправильным применением норм Общей части УК РФ (например, отказ суда применить смягчающее обстоятельство, необоснованное применение отягчающих факторов). При рассмотрении таких жалоб на чрезмерную суровость санкций, суд будет в первоочередном порядке проверять законность приговора.

Ввиду сложности доказывания таких фактов, только составление жалобы адвокатом позволит использовать еще один шанс на смягчение участи гражданина. Нужно учитывать, что уменьшение тюремного срока может осуществляться судом только до низшего предела, указанного в одной из трех частей статьи 228 УК РФ. Например, по ч.3 ст.228 УК РФ кассационная жалоба позволит добиться снижения наказания до 10 лет лишения свободы, поскольку именно такой минимальный барьер санкции зафиксирован в норме закона. 

Кассационная жалоба по 228 статье

При подаче жалобы в кассационном порядке адвокат должен учесть новшества в УПК РФ, введенные в 2013 и 2017 годах. Они направлены на предоставление осужденному дополнительных мер защиты от необоснованного привлечения к уголовной ответственности. В 2019 году подготовка и направление кассационной жалобы должна осуществляться с учетом следующих нюансов:

• ограничений по сроку подачи кассационных жалоб не предусмотрено, поэтому осужденный или его адвокат вправе обратиться в указанную инстанцию в любой момент;
• повторное обращение в кассацию по тем же основаниям не допускается, а при установлении таких фактов жалоба будет возвращена заявителю;
• при каждом повторном обращении необходимо предварительно пройти все возможные инстанции по предыдущим жалобам (соответствующие документы нужно приложить при обращении).

Учитывая, что УПК РФ предусматривает ограниченное количество оснований для подачи жалобы в кассацию, еще на стадии подготовки документов адвокат должен тщательно проанализировать возможные последствия.

Требования к кассационной жалобе по статье 228

Статьей 401.4 УПК РФ регламентирован перечень требований к содержанию и форме жалобы, которые нужно учесть при обращении в кассацию. В состав обязательных пунктов жалобы входят:

• наименование суда, в который адресуется жалоба;
• данные о заявителе, его процессуальном статусе, а также указание места нахождения (при отбывании наказания в виде лишения свободы необходимо указать адрес колонии или тюремного заведения);
• информация о судах, ранее рассматривавших дело по первой, апелляционной или кассационной инстанции, данные об итогах рассмотрения;
• перечисление судебных вердиктов, которые подлежат пересмотру при разбирательстве жалобы;
• аргументированные доводы о существенных нарушениях норм процессуального или материального права, их влияния на исход уголовного дела;
• просьба заявителя к суду кассационной инстанции;
• подпись заявителя и его адвоката.

Если указанные условия подачи жалобы соблюдены, суд кассационной инстанции обязан принять ее к производству, рассмотреть по существу. При разбирательстве жалобы суд затребует материалы уголовного дела, вправе исследовать их в полном объеме, даже за пределами заявленных требований осужденного и адвоката.

Типовой образец кассационной жалобы по ст.228 УК РФ можно скачать на нашем сайте или заполнить с помощью юриста. Учтите, что самостоятельное заполнение этого бланка может повлечь отказ в принятии документов или в пересмотре дела. Поэтому все действия, связанные с обжалованием обвинительного приговора, необходимо осуществлять при полном сопровождении адвоката.

Можно ли надеяться на кассационную жалобу по статье 228

Насколько целесообразна подача жалобы в порядке кассации? Несмотря на ограниченный перечень основания для пересмотра дела, с помощью опытного адвоката можно добиться существенного улучшения участи осужденного. Это связано со следующими обстоятельствами:

• за период с проведения предварительного расследования до обращения в кассацию, у адвоката есть достаточно времени, чтобы собрать дополнительные доказательства нарушения закона и прав подзащитного;
• квалификация и опыт профессиональной деятельности судей в кассации существенно выше, чем у судов первой инстанции, что позволяет устранить ранее допущенные ошибки;
• исходя из анализа судебной практики, вышестоящие инстанции чаще применяют вариант рассмотрения дел со снижением размера наказания;
• при пересмотре уголовных дел в кассационной инстанции исключено влияние территориальных факторов, когда суды и следственные органы находятся в постоянном взаимодействии.

Также нужно учитывать, что УПК РФ практически исключает возможность поворота к худшему при рассмотрении кассационной жалобы. В статье 401.6 УПК РФ перечислены все основания для ухудшения положения осужденного лица (например, обстоятельства разбирательства в нижестоящих инстанциях, искажающие суть правосудия). Такие исключительные основания могут применяться не позднее одного года после вступления обвинительного приговора в силу.

По итогам рассмотрения жалобы могут выноситься судебные акты об отмене или изменении приговора. В этом случае вердикт вступит силу немедленно, даже при условии его последующего обжалования в надзорной инстанции.

Поскольку процедура кассационного обжалования представляет значительную сложность даже для специалистов в области права, необходимо ответственно подойти к выбору адвоката. Мы рекомендуем обратить на консультацию к нашим юристам, которые обладают высочайшей квалификацией и опытом успешного обжалования по уголовным делам. Позвоните по телефонам горячей линии или задайте интересующие вас вопросы через форму обратной связи на нашем сайте. Мы гарантируем любые виды правовой помощи при подготовке и рассмотрении кассационной жалобы по статье 228 УК РФ.